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 　　掛靠公司拖欠工資怎么辦？施工員勞動(dòng)仲裁全攻略

　　在建筑行業(yè)，掛靠經(jīng)營模式下施工員的權(quán)益保護(hù)是實(shí)務(wù)難點(diǎn)。《勞動(dòng)合同法》第7條、第10條構(gòu)建的勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定規(guī)則，與《建筑工程施工轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為認(rèn)定查處管理辦法(試行)》第11條對掛靠行為的禁止性規(guī)定，共同構(gòu)成施工員維權(quán)的法律基礎(chǔ)。本文結(jié)合2024年最新判例，系統(tǒng)解析施工員對掛靠公司的維權(quán)路徑。

　　一、勞動(dòng)關(guān)系的法律認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

　　從屬性認(rèn)定的核心要素

　　根據(jù)《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第1條，勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定需滿足：

　　(1)主體資格：用人單位需具備合法用工主體資格;

　　(2)從屬性：勞動(dòng)者接受用人單位管理，從事有報(bào)酬的勞動(dòng);

　　(3)業(yè)務(wù)相關(guān)性：勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

　　某施工員訴掛靠公司案中，法院認(rèn)定其接受掛靠公司考勤管理，雙方存在勞動(dòng)關(guān)系。

　　掛靠模式的穿透審查

　　對名為“內(nèi)部承包”實(shí)為“掛靠”的行為，法院采用“實(shí)質(zhì)重于形式”審查：

　　(1)資金往來：掛靠費(fèi)是否通過個(gè)人賬戶走賬;

　　(2)項(xiàng)目管理：是否實(shí)際參與施工管理;

　　(3)印章使用：項(xiàng)目部印章是否由掛靠公司控制。

　　某項(xiàng)目部經(jīng)理訴掛靠公司案中，法院穿透認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系，判決支付未簽合同雙倍工資。

　　特殊情形的處理規(guī)則

　　(1)多層轉(zhuǎn)包：對實(shí)際施工人雇傭的勞動(dòng)者，可突破合同相對性主張權(quán)利;

　　(2)班組承包：對包工頭雇傭的勞動(dòng)者，需證明與總包單位的勞動(dòng)關(guān)系;

　　(3)臨時(shí)用工：對短期、零散用工，可能認(rèn)定為勞務(wù)關(guān)系。

　　某鋼筋工訴總包單位案中，法院認(rèn)定其與包工頭構(gòu)成勞務(wù)關(guān)系，駁回勞動(dòng)關(guān)系主張。

　　二、勞動(dòng)仲裁的實(shí)務(wù)操作指南

　　仲裁主體的確定規(guī)則

　　(1)直接用工：對直接雇傭施工員的掛靠公司，列為被申請人;

　　(2)間接用工：對通過包工頭雇傭的，可列總包單位為共同被申請人;

　　(3)混合用工：對同時(shí)為多家單位提供勞動(dòng)的，需明確主要用工單位。

　　某施工員同時(shí)為兩家掛靠公司工作，法院認(rèn)定其主要用工單位，判決支付工資及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

　　仲裁請求的特別設(shè)計(jì)

　　(1)工資差額：按實(shí)際出勤天數(shù)主張;

　　(2)未簽合同雙倍工資：最多主張11個(gè)月;

　　(3)解除補(bǔ)償：按工作年限主張N或N+1補(bǔ)償。

　　某項(xiàng)目經(jīng)理未簽合同工作13個(gè)月，法院判決掛靠公司支付11個(gè)月雙倍工資差額。

　　證據(jù)收集的創(chuàng)新方法

　　(1)電子證據(jù)：收集微信工作群聊天記錄、釘釘考勤記錄;

　　(2)實(shí)物證據(jù)：留存工作證、安全帽、工作服等標(biāo)識(shí)物;

　　(3)證人證言：收集工友、監(jiān)理、甲方代表的書面證言。

　　某施工員通過提交微信群工作安排記錄，成功證明與掛靠公司的勞動(dòng)關(guān)系。

　　三、特殊情形的維權(quán)策略

　　工傷認(rèn)定的突破路徑

　　對掛靠模式下發(fā)生的工傷，可采用“雙主張”策略：

　　(1)工傷認(rèn)定：向人社局申請工傷認(rèn)定;

　　(2)民事賠償：向法院起訴要求用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

　　某電工在掛靠項(xiàng)目觸電受傷，同時(shí)獲得工傷賠償與民事賠償，實(shí)現(xiàn)權(quán)益最大化。

　　工程款優(yōu)先受償?shù)膶?shí)務(wù)應(yīng)用

　　對拖欠的農(nóng)民工工資，可主張建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)：

　　(1)優(yōu)先范圍：限于人工費(fèi)、材料費(fèi)等實(shí)際支出;

　　(2)行使期限：自發(fā)包人應(yīng)付款之日起18個(gè)月內(nèi);

　　(3)實(shí)現(xiàn)方式：通過訴訟或仲裁確認(rèn)優(yōu)先權(quán)。

　　某班組通過主張工程款優(yōu)先受償權(quán)，優(yōu)先于抵押權(quán)人獲得清償，追回欠薪。

　　刑事維權(quán)的終極手段

　　對惡意欠薪的掛靠公司，可向公安機(jī)關(guān)舉報(bào)拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬罪：

　　(1)立案標(biāo)準(zhǔn)：欠薪金額5000元以上，經(jīng)政府責(zé)令支付仍不支付;

　　(2)證據(jù)要求：需提供欠薪憑證、政府責(zé)令支付文書;

　　(3)刑事風(fēng)險(xiǎn)：用人單位可能面臨3年以下有期徒刑或拘役。

　　某包工頭因惡意欠薪32萬元，被法院判處有期徒刑1年6個(gè)月，并處罰金5萬元。

　　結(jié)語

　　在違法降薪追償與掛靠公司維權(quán)的法律實(shí)踐中，法律既是權(quán)利的宣言書，也是程序的導(dǎo)航儀。對勞動(dòng)者而言，留存證據(jù)、選擇合適程序、主張全面賠償，才能最大限度維護(hù)權(quán)益;對用人單位來說，規(guī)范用工、避免掛靠模式、提前化解糾紛，方能在經(jīng)營中防范法律風(fēng)險(xiǎn)。法治社會(huì)的建設(shè)，需要每個(gè)主體的共同參與，更需要法律人的專業(yè)守護(hù)。