破產(chǎn)清算
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現(xiàn)實生活中,為了增加債務人的清償能力,往往需要保證人對債務進行擔保。而破產(chǎn)作為作為一種特殊的債務清償程序,打破了正常情況下清償規(guī)則,使得保證人需要承擔保證責任,具體來說就是對已到期和未到期的債務承擔保證責任。
對于已到期的債權,債權人享有向債務人或保證人進行債務追償?shù)倪x擇權,即第一種方式是債權人可以其全部債權額作為破產(chǎn)債權申報,并于破產(chǎn)財產(chǎn)分配后就不足受償部分向保證人追償;第二種方式是依據(jù)《擔保法》第三十二條的規(guī)定,債權人可以不參加破產(chǎn)程序,直接向保證人追償、
對于尚未到期的債權,根據(jù)法律規(guī)定,破產(chǎn)宣告時未到期的債權,視為已到期債權,在減去未到期的利息后,債務人負有清償義務。但保證債務尚未到期的,保證人是否也應提前履行保證責任,法律未作規(guī)定,對此問題應視具體情況而定。如果保證人未破產(chǎn),不提前履行保證責任不會影響債權人的權益,保證人可不提前履行。
根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定,破產(chǎn)程序不免除保證人的責任,那么對于打破了正常情況下清償規(guī)則的破產(chǎn)程序,保證人該如何維護自己的權利呢?經(jīng)過整理,保證人在破產(chǎn)程序中享有以下權利:
一、抗辯權
1、一般抗辯權。
主債務人抗辯不承擔債務時,保證人可以以主債務人的抗辯理由對抗債權人,包括同時履行抗辯權、后履行抗辯權、不安抗辯權、撤銷抗辯權、時效抗辯權等等。
2、專屬抗辯權。
保證人專屬抗辯權包括催告抗辯權和先訴抗辯權,前者是指保證人可以要求債權人先向債務人催告履行,如果債權人未先行催告?zhèn)鶆杖硕苯右蟊WC人承擔責任的,保證人可以拒絕履行保保證責任。后者是指債權人未經(jīng)審判或者仲裁 <https://baike.baidu.com/item/%E4%BB%B2%E8%A3%81/515081>,并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前,對債權人可以拒絕承擔保證責任。
需要注意的是,上述兩種權利只有一般保證人享有,而連帶保證人不享有,而且在破產(chǎn)程序,這兩種權利都受到一定的限制。
二、承擔保證責任前的預先追償權
《企業(yè)破產(chǎn)法》第五十一條第二款規(guī)定:“債務人的保證人或者其他連帶債務人尚未代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏模云鋵鶆杖说膶砬髢敊嗌陥髠鶛唷?rdquo;
預先追償權是在破產(chǎn)程序中對保證人進行有效保護的一項制度。其內(nèi)容是允許保證人在尚未代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆諘r提前行使的追償權。從而在主債務人破產(chǎn)的情況下,保證人可基于預先追償權,按其全額申報破產(chǎn)債權,參加破產(chǎn)程序。顯然,這一法律設計的目的,在于救濟保證人將來的求償權,維持保證人所負擔的清償責任和其應有權利之間的平衡。
三、承擔保證責任后的追償權
《擔保法》第32條規(guī)定:“人民法院受理債務人破產(chǎn)案件后,債權人未申報債權的,保證人可以參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配,預先行使追償權。”
《企業(yè)破產(chǎn)法》第五十一條第一款規(guī)定:“債務人的保證人或者其他連帶債務人已經(jīng)代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏模云鋵鶆杖说那髢敊嗌陥髠鶛唷?rdquo;
因保證人履行保證債務實質(zhì)上是為主債務人履行債務,而非履行自身的債權。因此,保證人與債務人之間在一定條件下也發(fā)生特定的權利義務關系,即享有追償權。
四、承擔保證責任后的代位權。
保證人的代位權是指承擔保證責任后,取代債權人對債務人享有的債權的權利。同是保證人承擔保證責任后挽回經(jīng)濟損失的權利,但是代位權不同于追償權,它是“人的代位”。在行使權利過程中,這兩者的差別也是比較大的,比如憑借追償權是不得過問原債權的擔保, 無論該擔保是人的擔保還是物的擔保, 保證人都無從主張。而代位權不僅本債權,以及擔保的一切權利,均可主張。
五、特殊情況下的部分或全部免除保證責任。
1、《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第四十五條規(guī)定,債權人知道或者應當知道債務人破產(chǎn)時,既未申報債權也未通知保證人,致使保證人不能預先行使追償權的,保證人在該債權于破產(chǎn)程序中可能受償?shù)姆秶鷥?nèi)免除保證責任。
2、《擔保法》第24條規(guī)定“債權人與債務人協(xié)議變更主合同的,應當取得保證人書面同意,未經(jīng)保證人書面同意的,保證人不再承擔保證責任。保證合同另有約定的,按照約定”。
3、主合同不成立或者保證合同不具備法律規(guī)定成立的要件均可導致保證人不用承擔保證責任。
4、《擔保法》第23條規(guī)定“保證期間,債權人許可債務人轉讓債務的,應當取得保證人書面同意,保證人對未經(jīng)其同意轉讓的債務,不再承擔保證責任”。
5、《擔保法解釋》第38條第3款規(guī)定,債權人在主合同履行期屆滿后怠于行使擔保物權,致使擔保物的價值減少或者毀損、滅失的,視為債權人放棄部分或者全部物的擔保。
《擔保法》第28條第2款規(guī)定了保證人在債權人放棄物的擔保權利的范圍內(nèi)免除保證責任。